РОССИЙСКОЕ АГЕНТСТВО ПО ПАТЕНТАМ И ТОВАРНЫМ ЗНАКАМ

ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО

О ПОРЯДКЕ ВЫПЛАТЫ ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ ЗА ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ИЗОБРЕТЕНИЙ, ПРОМЫШЛЕННЫХ ОБРАЗЦОВ, ПОЛЕЗНЫХ МОДЕЛЕЙ И РАЦИОНАЛИЗАТОРСКИХ ПРЕДЛОЖЕНИЙ

В связи с многочисленными обращениями граждан и запросами предприятий и организаций Роспатентом подготовлены разъяснения по применению действующего законодательства по использованию изобретений, промышленных образцов, полезных моделей и рационализаторских предложений и порядку выплаты вознаграждений их авторам.

Выплата вознаграждения авторам изобретений, промышленных образцов, полезных моделей и рационализаторских предложений является обязанностью лица, использующего указанные объекты. В настоящее время в Российской Федерации право на вознаграждение имеют как авторы изобретений и промышленных образцов, защищенных патентами, так и авторы тех изобретений и промышленных образцов, которые охраняются действующими на территории РФ авторскими свидетельствами СССР на изобретение и свидетельствами СССР на промышленный образец.

Порядок использования изобретений, охраняемых авторскими свидетельствами, и промышленных образцов, охраняемых свидетельствами, и выплаты их авторам вознаграждения установлен Постановлением Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 12 июля 1993 г. N 648 "О порядке использования изобретений и промышленных образцов, охраняемых действующими на территории Российской Федерации авторскими свидетельствами на изобретение и свидетельствами на промышленный образец, и выплаты их авторам вознаграждения" . В соответствии с пунктом 1 данного Постановления юридические лица независимо от форм собственности и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, используют изобретения и промышленные образцы, охраняемые действующими на территории РФ авторскими свидетельствами СССР на изобретение и свидетельствами СССР на промышленный образец, без специального на то разрешения. При этом лицо, начавшее использование указанного изобретения или промышленного образца до истечения 20-летнего срока с даты подачи заявки на изобретение или 15-летнего срока с даты подачи заявки на промышленный образец, обязано сообщить автору изобретения или промышленного образца в 3-месячный срок с начала его использования и заключить с ним соглашение о вознаграждении.

Если использование изобретения или промышленного образца началось до вступления в силу указанного Постановления Правительства РФ N 648 , то вознаграждение следует определять в соответствии с законодательством, действовавшим на дату начала их использования. Основанием для выплаты вознаграждения является факт использования, подтвержденный специальным документом - актом об использовании, в котором указываются конкретная дата и место начала использования, а также номер охранного документа и название изобретения, полезной модели, промышленного образца или рационализаторского предложения.

При установлении факта использования изобретения следует исходить из требований пункта 24 Инструкции о порядке выплаты вознаграждения за открытия, изобретения и рационализаторские предложения 1974 года, в соответствии с которым изобретение считается использованным, если при изготовлении устройства, вещества или осуществлении способа использованы все признаки, перечисленные в обеих частях формулы изобретения.

Вознаграждение за использование изобретения, создающего экономию, выплачивается в течение 5 лет с начала его использования в размере 2 процентов суммы экономии, полученной в каждом году использования, а вознаграждение за использование изобретения, не создающего экономии, выплачивается единовременно в зависимости от его действительной ценности.

Действительная ценность изобретения определяется в соответствии с Инструкцией по определению размера вознаграждения за изобретения и рационализаторские предложения, не создающие экономии, утвержденной Госкомизобретений 15 января 1974 года.

Вознаграждение за использование изобретений, охраняемых авторскими свидетельствами СССР, в лицензионных контрактах с зарубежными странами, заключенных до 12.07.93, то есть вступления в силу Постановления Правительства РФ N 648 , определяется в размере до 3 процентов сумм, полученных по этому контракту, и выплачивается предприятием или организацией, выступающей в качестве лицензиара, либо по его поручению организации, являющиеся разработчиками технической документации или поставщиками продукции, изготовленной во исполнение лицензионного контракта. По лицензионным контрактам с зарубежными странами, заключенным после этой даты, вознаграждение определяется по соглашению сторон.

Размер вознаграждения за промышленный образец определяется в соответствии с Инструкцией о порядке исчисления и выплаты вознаграждения за промышленные образцы, утвержденной Госкомизобретений 26.12.85, и исчисляется в зависимости от положительного эффекта, полученного от использования образца, и объема производства изделия, созданного с применением образца, в первом году производства изделия либо в любом из четырех последующих.

Определенное в соответствии с вышеизложенным порядком вознаграждение за использование в народном хозяйстве изобретения или промышленного образца согласно пункту 2 Постановления Правительства РФ N 648 подлежит увеличению с применением коэффициентов, установленных законодательством РФ для исчисления государственных пенсий. При этом должны учитываться коэффициенты применительно к каждому году использования изобретения или промышленного образца, а также последующие повышающие коэффициенты, установленные указанным законодательством на дату выплаты вознаграждения. Вознаграждение выплачивается каждым юридическим лицом, использовавшим указанное изобретение или промышленный образец.

Выплата вознаграждения за изобретение или промышленный образец производится на основании следующих документов:

Акта использования;

Расчета экономии или расчета - обоснования;

Если же использование изобретения или промышленного образца началось после введения в действие Постановления Правительства РФ N 648 , то вознаграждение выплачивается каждым юридическим или физическим лицом, использующим такое изобретение или промышленный образец, и определяется по соглашению сторон без ограничения его размера.

Порядок выплаты вознаграждения авторам изобретений и промышленных образцов, охраняемых патентом, регламентируется Патентным законом Российской Федерации и Постановлением Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 14 августа 1993 г. N 822 "О порядке применения на территории Российской Федерации некоторых положений законодательства бывшего СССР об изобретениях и промышленных образцах" .

Согласно вышеуказанным нормам автору изобретения, не являющемуся патентообладателем, работодатель обязан выплачивать вознаграждение в размере не менее 15 процентов прибыли (соответствующей части дохода), ежегодно получаемой патентообладателем от использования изобретения, а также не менее 20 процентов выручки от продажи лицензии без ограничения максимального размера вознаграждения.

Автору промышленного образца, не являющемуся патентообладателем, вознаграждение должно выплачиваться в размере не менее пятикратного размера минимальной заработной платы, установленного законодательством за каждый полный или неполный год использования, а в случае продажи лицензии не менее 20 процентов выручки без ограничения максимального размера вознаграждения.

Вознаграждение за изобретение, а также за промышленный образец должно выплачиваться автору не позднее трех месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось изобретение или промышленный образец, и не позднее трех месяцев после получения выручки от продажи лицензии.

За несвоевременную выплату вознаграждения каждый патентообладатель, виновный в этом, уплачивает автору за каждый день просрочки пеню в размере 0,04 процента суммы, причитающейся к выплате.

При установлении факта использования данных объектов промышленной собственности следует руководствоваться пунктом 2 статьи 10 Патентного закона Российской Федерации , согласно которому продукт (изделие) признается изготовленным с использованием запатентованного изобретения, а способ, охраняемый патентом на изобретение, примененным, если в нем использован каждый признак изобретения, включенный в независимый пункт изобретения, или эквивалентный ему признак.

Изделие признается изготовленным с использованием запатентованного промышленного образца, если оно содержит все его существенные признаки.

Вознаграждение автору выплачивается и в тех случаях, когда работодатель передает право на получение патента другому лицу, принимает решение о сохранении объекта в тайне или отказывается от получения патента по причинам, зависящим от него.

Вознаграждение за использование полезной модели определяется и выплачивается на основании соглашения автора и предприятия - работодателя, получившего свидетельство на эту модель.

Порядок выплаты вознаграждения за рационализаторское предложение определяется каждым предприятием самостоятельно.

Генеральный директор Роспатента
А.КОРЧАГИН

Начальник патентно-лицензионного отдела управления инновационного развития ОАО "Газпром", канд. юрид. наук В.Н.Кастальский.

Одним из факторов, способствующих созданию конкурентоспособных научно-технических разработок, является стимулирование и поощрение авторов положенных в основу таких разработок охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности, к которым относятся главным образом объекты патентного права - изобретения и полезные модели. Целям стимулирования и поощрения авторов изобретений служат авторские вознаграждения.

Общие положения о государственном стимулировании создания и использования изобретений содержатся в ст. 34 Патентного закона Российской Федерации. Почти дословно они воспроизведены в четвертой части ГК РФ (ст. 1355), которая вступила в силу 1 января 2008 г. Эти положения не являются нормами прямого действия, а лишь отсылают к специальному законодательству.

Принятие законодательных актов о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества предусмотрено п. 6 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3517-1 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации", а также ст. 12 федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации". Однако такие законодательные акты до сих пор не приняты, и пока нет оснований рассчитывать на их скорое принятие.

Поскольку субъективное право на получение вознаграждения принадлежит автору изобретения, представляется целесообразным рассмотреть его в системе прав, которая включает весь комплекс субъективных прав создателей результатов интеллектуальной деятельности.

В соответствии со ст. 1226 ГК на результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права, которые включают:

исключительные имущественные права;

личные неимущественные права;

иные права.

Следует отметить, что на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности исключительные и личные неимущественные права возникают всегда. Иные права возникают только в случаях, предусмотренных законом. Это не значит, что иные права не могут быть имущественными. Но такие имущественные права не являются исключительными. Как и любые имущественные права, они имеют экономическое содержание, но не позволяют обладателю использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или распоряжаться правами на него. Именно к таким иным имущественным правам может быть отнесено и право на авторское вознаграждение.

В соответствии с п. 2 ст. 1345 ГК автору изобретения принадлежат исключительное имущественное право и личное неимущественное право (право авторства). В соответствии с п. 3 ст. 1345 ГК автору изобретения принадлежит также право на вознаграждение за использование служебного изобретения. Это право относится к иным правам авторов изобретений. Вопрос о характере права на вознаграждение за использование служебного изобретения в ГК не решен. Вместе с тем квалификация субъективного права имеет важное практическое значение, например, с точки зрения возможности его уступки, выбора способа защиты.

Следует согласиться с О.А. Городовым, который считает, что "право на вознаграждение за использование служебных изобретений, полезной модели или промышленного образца относится к числу имущественных прав автора". Представляется, что право на вознаграждение за использование служебного изобретения является одним из основных "иных" имущественных прав авторов.

Изобретения относятся к результатам интеллектуальной деятельности - продуктам мыслительной, творческой деятельности, субъектом которой может быть только человек. Поэтому у каждого изобретения обязательно имеется творец, создатель, именуемый автором. В соответствии с п. 1 ст. 1228 ГК автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Комментируя указанное положение, Э.П.Гаврилов отмечает, что "творческий труд" и "интеллектуальная деятельность" употребляются в данной норме как синонимы". В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК понятие "гражданин" охватывает граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, то есть всех физических лиц. Создание результата интеллектуальной деятельности является юридическим поступком, следовательно, авторами изобретений могут быть любые физические лица - не только дееспособные, но и не имеющие дееспособности.

В соответствии со вторым абзацем п. 1 ст. 1228 ГК не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ. Смысл указанной нормы в том, что такая деятельность не является интеллектуальной, творческой, следовательно, ее результатам не может быть предоставлена правовая охрана.

В некоторых случаях авторами результатов интеллектуальной деятельности могут быть юридические лица. Подобная ситуация может возникнуть, во-первых, если такие результаты созданы за рубежом и охраняются в Российской Федерации на основе международных договоров и, во-вторых, если они созданы до введения в действие четвертой части ГК. Признание в рассматриваемых случаях авторства результатов интеллектуальной деятельности за юридическими лицами представляет собой искусственную конструкцию, так называемую юридическую фикцию.

Представляется, что в этом случае юридическому лицу не может принадлежать субъективное право на вознаграждение за использование служебного изобретения, так как его выплата не будет отвечать целям выплаты авторского вознаграждения - поощрению и стимулированию создателей результатов интеллектуальной деятельности.

В отличие от объектов авторского права создание изобретения или полезной модели невозможно по заказу. Причина в том, что авторское право охраняет форму, а патентное право - содержание. В заказе может быть описана форма произведения (жанр, сюжет, название), но никак не содержание технического решения.

В соответствии с п. 1 ст. 1372 ГК допускается создание по заказу промышленного образца. Промышленный образец представляет собой художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. Возможность создания промышленного образца по заказу объясняется тем, что художественно-конструкторское решение, охраняемое патентным правом, имеет много общего с произведениями декоративно-прикладного искусства и дизайна, охраняемыми авторским правом. Указанное обстоятельство позволяет выявить сходство договора, предметом которого является создание промышленного образца, и договора авторского заказа. Как отмечает Э.П. Гаврилов, "объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще не воспроизведенное им на каком-либо носителе". Таким образом, предметом договора авторского заказа фактически является не столько создание произведения, сколько придание идеальному, уже созданному в голове автора объекту материальной формы. Такой вывод можно применить и к договору, предметом которого является создание промышленного образца.

Отправной точкой в судьбе исключительных прав служит п. 3 ст. 1228 ГК, в соответствии с которым исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Как уже отмечалось, невозможно создание изобретения или полезной модели по заказу. Однако изобретение может быть создано автором либо в своих собственных интересах, либо в интересах работодателя. В зависимости от этого будет различаться и распределение исключительных прав на результат и, следовательно, решение вопроса об авторском вознаграждении. Создание автором изобретения, которое относится к служебным, может являться одним из предусмотренных законом оснований перехода исключительных прав от автора к другому лицу - работодателю.

В соответствии с п. 1 ст. 1370 ГК изобретение, созданное работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается служебным. Юридическое оформление отношений работника и работодателя по выполнению в интересах последнего работ, в результате которых может быть создан охраняемый результат интеллектуальной деятельности, происходит через служебные задания. В.А.Дозорцев считал, что "основанием перехода прав на изобретение к работодателю является наличие условий, к которым относят служебные (трудовые) обязанности и задание работодателя. Служебные (трудовые) обязанности есть лишь условие, при котором начинает "работать" подлинное основание - служебное задание".

Говоря о правовой природе отношений работника и работодателя по созданию в рамках служебного задания результата интеллектуальной деятельности, следует указать, что такие отношения лежат в рамках гражданского права. По мнению В.А. Дозорцева, "основанием перехода прав к работодателю является гражданско-правовой, а не трудовой договор, просто в документ, именуемый трудовым договором, могут быть включены гражданско-правовые условия". Возможность такого "сочетания" трудовых и гражданско-правовых договоров также подтверждается практикой Верховного суда Российской Федерации.

Итак, служебным может быть только изобретение, созданное в рамках служебного задания. Представляется, что трудовые обязанности - категория в известной мере широкая. Ее назначение - очертить работнику сферу его трудовой деятельности в трудовом договоре, в то время как назначение служебного задания - руководство к действию по решению конкретной задачи.

Создание изобретения при решении поставленной в служебном задании задачи служит основанием для квалификации изобретения как служебного. Служебное задание не является заказом на создание изобретения. Основание создания изобретения влияет на дальнейшую юридическую судьбу права на получение патента, исключительного права и решение вопроса о выплате авторского вознаграждения.

Первоначальным обладателем права на получение патента является автор (п. 1 ст. 1357 ГК). Субъективное право на получение патента отнесено к иным интеллектуальным правам. Исходя из того, что ГК допускает распоряжение таким правом (п. 3 ст. 1357), его следует отнести к имущественным правам. В соответствии с п. 2 ст. 1357 ГК право на получение патента на изобретение может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в том числе трудовому.

Грамматическое толкование процитированной нормы свидетельствует о том, что законодатель разделительным союзом "или" указывает два основания перехода права на получение патента. Первое - установленное законом, в соответствии с которым к работодателю переходит право на получение патента на служебное изобретение, второе - установленное договором, в том числе трудовым. Буквальное толкование может привести к ложному выводу о том, что в трудовом договоре стороны вправе указать, что к работодателю переходит право на получение патента на изобретение, которое не является служебным.

Исключительное право на изобретение первоначально принадлежит автору, который является первоначальным правообладателем. К производным правообладателям исключительное право может перейти либо по договору, либо по иному основанию, установленному законом. В силу закона допускается переход к работодателю исключительного права только на служебные изобретения. Следовательно, исключительные права на изобретения, не являющиеся служебными, не могут в силу закона принадлежать работодателю, они могут быть переданы только по договору. Как было отмечено, заказ изобретения невозможен. Таким образом, в договоре, в том числе в трудовом, невозможно предусмотреть переход к работодателю исключительного права на изобретение, которое не будет являться служебным и которое еще не создано.

Учитывая изложенное, а также то, что право на получение патента является лишь предпосылкой возникновения исключительного права, противоречит закону договор между работником и работодателем о принадлежности последнему права на получение патента на изобретения, не являющиеся служебными.

Итак, первоначальным обладателем права на получение патента и исключительного права на изобретение является автор. Отношения между автором и работодателем, касающиеся выплаты авторского вознаграждения, опосредствуются заключением гражданско-правового договора о выплате авторского вознаграждения. При этом его условия могут быть изложены в тексте трудового договора. Такой договор может быть заключен как до создания автором охраноспособного результата интеллектуальной деятельности, так и после. Срок действия договора не может превышать срока действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности. Поскольку такой договор носит возмездный характер, существенным его условием является размер вознаграждения. В данном случае не подлежит применению п. 3 ст. 424 ГК.

Последняя оговорка представляется обоснованной. Судебная практика исходит из того, что наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При разногласиях по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным. Последнее обстоятельство дает основание считать условие о цене существенным для любого возмездного договора.

Юридическая судьба права на получение патента и исключительного права на изобретение влияет на решение вопроса об использовании изобретения, а также на особенности заключения договора о выплате авторского вознаграждения. Учитывая изложенное, возможны следующие варианты.

1. Автор создает результат интеллектуальной деятельности в интересах работодателя (служебное изобретение) и в силу закона передает право на получение патента и исключительное право работодателю (п. 3 ст. 1370 ГК). В соответствии с диспозитивной нормой п. 3 ст. 1370 ГК исключительное право на служебное изобретение и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

Если договором между работником и работодателем "не предусмотрено иное", начинает работать п. 4 ст. 1370 ГК, в соответствии с которым работник должен письменно уведомить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого возможна правовая охрана. Включение в четвертую часть ГК обязанности работника письменно уведомлять работодателя заслуживает одобрения (такая обязанность не была предусмотрена Патентным законом Российской Федерации). Однако в результате создается ситуация, при которой решение вопроса об отнесении изобретения к служебному доверяется работнику. Именно он принимает решение о том, что результат интеллектуальной деятельности создан им в рамках служебного задания.

Представляется, что в интересах обеих сторон трудового договора работник должен уведомлять работодателя о любом созданном им результате интеллектуальной деятельности для последующего решения вопроса об отнесении такого результата к служебному. Такая ситуация позволит избежать в дальнейшем споров, связанных с защитой патентных прав. В уведомлении работник должен указать, использовались ли им денежные, технические или иные материальные средства работодателя для последующего решения вопроса в соответствии с п. 5 ст. 1370 ГК.

Итак, при создании служебного изобретения работодатель может:

получить патент на служебное изобретение;

принять решение о сохранении информации о нем в тайне;

передать право на получение патента другому лицу;

не получить патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам.

В указанных случаях работник имеет право на вознаграждение на основании третьего абзаца п. 4 ст. 1370 ГК. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором. Заключаемый в этом случае между работником и работодателем договор является договором о выплате авторского вознаграждения, а не лицензионным договором.

Для решения вопроса о размере авторского вознаграждения за создание служебных изобретений необходимо рассмотреть положения закона СССР от 31 мая 1991 г. № 2213-1 "Об изобретениях в СССР". В соответствии с п. 1 ст. 32 указанного Закона вознаграждение за использование изобретения в течение срока действия патента выплачивается автору на основе договора работодателем, получившим патент в соответствии с п. 2 ст. 4 Закона, или его правопреемником в размере не менее 15% прибыли (соответствующей части дохода), ежегодно получаемой патентообладателем от его использования, а также не менее 20% выручки от продажи лицензии без ограничения максимального размера вознаграждения. Вознаграждение за использование изобретения, полезный эффект от которого не выражается в прибыли или доходе, выплачивается автору в размере не менее 2% от доли себестоимости продукции (работ и услуг), приходящейся на данное изобретение. Величина процента определяется предприятием по соглашению с автором.

Положения п. 1 ст. 32 закона СССР "Об изобретениях в СССР" применялись до 1 января 2008 г. на основании п. 6 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3512-1 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации". С 1 января 2008 г. рассматриваемые положения применяются на основании ст. 12 федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" до принятия законодательных актов Российской Федерации о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества.

Указанные положения необходимо рассмотреть более подробно. Анализ положений п. 1 ст. 32 закона СССР "Об изобретениях в СССР" приводит к следующим выводам:

основанием выплаты вознаграждения является договор, заключаемый автором и работодателем или его правопреемником;

вознаграждение выплачивается за использование изобретения;

размер вознаграждения не может быть менее 15% прибыли (соответствующей части дохода), ежегодно получаемой патентообладателем от его использования, а также не менее 20% выручки от продажи лицензии;

максимальный размер вознаграждения не ограничивается.

Для практической реализации положений о вознаграждениях за служебные изобретения необходимо определить, во-первых, что является использованием изобретения, во-вторых, кто должен уплачивать автору вознаграждение. Использование изобретения является одним из правомочий обладателя исключительных прав - правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК). В основу такого подхода положены взгляды В.А.Дозорцева, который считал, что "в содержание исключительного права входят два правомочия - использование и распоряжение. Но объектом использования является сам результат, а объектом распоряжения - право на него, право его использования".

Общее понятие использования результата интеллектуальной деятельности не раскрыто в четвертой части ГК. По мнению В.А. Дозорцева, "в интеллектуальных правах использование представляет собой придание результату творчества формы, пригодной или удобной для непосредственного потребления и приспособленной к пуску в экономический оборот, т.е. это категория, весьма близкая к традиционному распоряжению, имеющая как бы промежуточный характер. Использование - это превращение результата в такую форму или необходимые к нему приготовления. Так, использованием изобретения является изготовление изделия с применением изобретения, пуск этого изделия в продажу, в аренду и т.п.".

Ст. 1358 ГК содержит открытый перечень случаев использования изобретения. Как отмечает О.А. Городов, "под использованием изобретений, полезных моделей или промышленных образцов следует понимать:

Действия, имеющие своим содержанием акты реализации (воплощения) идеальных технических или художественно-конструкторских решений в соответствующие материальные носители;

Действия, имеющие своим содержанием акты применения материальных носителей, в которых реализованы (воплощены) те либо иные технические или художественно-конструкторские решения".

Содержание первой категории раскрыто в п. 2 ст. 1358 ГК, второй - в п. 3 данной статьи. Ответ на вопрос о том, кто должен платить автору за использование служебного изобретения, не является очевидным. Как уже было отмечено, при наличии указанных в законе фактов работник имеет право на вознаграждение. Его размер, условия и порядок выплаты определяются договором между работодателем и работником. В случае получения работодателем патента на изобретение авторское вознаграждение будет выплачиваться работодателем за использование соответствующего изобретения, а также за выдачу лицензий третьим лицам. В этом случае характер выплат может быть периодическим.

Очевидно, что при получении работодателем патента на свое имя договор о выплате авторских вознаграждений заключается между ним и автором.

Однако в последующем работодатель может заключить договор об отчуждении патента третьему лицу. Кто в этом случае должен платить автору и должен ли платить вообще? Наиболее последовательным представляется вариант, в соответствии с которым обязанность по выплате авторского вознаграждения за использование служебного изобретения лежит на патентообладателе. При отчуждении работодателем исключительного права на изобретение новый патентообладатель обязан заключить договор о выплате авторского вознаграждения с автором, так как именно он и будет использовать изобретение. Можно сказать, что служебное изобретение "обременено" правом автора на получение авторского вознаграждения.

Аналогичную позицию занимал и Роспатент. Как было отмечено в информационном письме Роспатента от 10 декабря 1997 г. № 1 "О порядке выплаты вознаграждения за использование изобретений, промышленных образцов, полезных моделей и рационализаторских предложений", выплата вознаграждения авторам изобретений является обязанностью лица, использующего указанные объекты.

При принятии работодателем решения о сохранении информации о таком изобретении в тайне авторское вознаграждение также будет выплачиваться за использование соответствующего технического решения. В этом случае оно должно быть признано служебным секретом производства (ноу-хау) (ст. 1470 ГК). Вознаграждение будет выплачиваться за использование работодателем служебного секрета производства (ноу-хау), а также за выдачу лицензий третьим лицам. Характер выплат может быть периодическим.

Если работодатель не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работнику может быть выплачено разовое вознаграждение, которое имеет компенсационный характер. В данном случае от автора - работника зависит только составление заявки на выдачу патента. Зависящие от работодателя причины не относятся к технической составляющей заявки.

В дополнение следует отметить, что в п. 5 ст. 32 закона СССР "Об изобретениях в СССР" содержится положение о поощрительном вознаграждении, выплачиваемом автору изобретения, патент на которое выдан предприятию. Размер поощрительного вознаграждения за изобретение (независимо от числа соавторов) должен быть не менее среднего месячного заработка работника данного предприятия. Указанное положение также применяется до принятия законодательных актов Российской Федерации о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества.

2. Автор создает служебное изобретение и в силу закона получает право на получение патента и исключительное право (абзац второй п. 4 ст. 1370 ГК). Такая ситуация складывается, если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подал заявку на выдачу патента на служебное изобретение в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передал право на получение патента на служебное изобретение другому лицу, не сообщил работнику о сохранении информации об изобретении в тайне. Кроме того, работодатель может прямо уведомить автора - работника о том, что он может от своего имени подать заявку на выдачу патента на служебное изобретение.

При создании служебного изобретения, патент на которое получен автором - работником, он имеет право на компенсацию, если работодатель использует служебное изобретение в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии. Размер, условия и порядок выплаты такой компенсации определяются договором между работником и работодателем.

Представляется, что компенсация, о которой упоминается в абзаце втором п. 4 ст. 1370 ГК, представляет собой, во-первых, авторское вознаграждение за использование изобретения, во-вторых, вознаграждение по лицензионному договору, заключаемому между работником и работодателем. В этом случае в договоре будут содержаться элементы лицензионного договора и договора о выплате авторского вознаграждения. На основании ст. 445 ГК для работника является обязательным заключение лицензионного договора, а для работодателя - договора о выплате авторского вознаграждения.

С учетом изложенного предлагаются следующие подходы к определению авторского вознаграждения, а также к решению иных, связанных с ним вопросов.

Авторское вознаграждение - вознаграждение, выплачиваемое в целях стимулирования и поощрения авторам служебных изобретений за создание и (или) использование таких изобретений работодателями или их правопреемниками. Право на получение авторского вознаграждения носит имущественный характер.

Условия о выплате авторского вознаграждения за использование служебного изобретения, исключительные права на которое принадлежат работодателю, могут содержаться в соответствующем договоре, а могут быть включены в трудовой договор как элемент гражданско-правового договора. Существенным условием договора о выплате авторского вознаграждения является размер вознаграждения. При этом положения п. 3 ст. 424 ГК не применяются.

Работник должен уведомлять работодателя о любом созданном им результате интеллектуальной деятельности для последующего решения вопроса об отнесении такого результата к служебному. При отчуждении работодателем права на получение патента или исключительного права на служебное изобретение третьему лицу обязанность по выплате авторского вознаграждения возлагается на нового патентообладателя.

Если в вашей компании работают изобретатели, то за их творения вы обязаны им заплатить. Но в каком размере и какими налогами обложить вознаграждение? Кто же станет обладателем изобретения и как учесть его в бухучете? Постараемся разобраться во всем по порядку.

Модель, изобретение, образец

Прежде всего надо понять, к какому виду относится созданный объект интеллектуальной собственности (далее – объект ИС), ведь от этого зависит и объем выплачиваемых вознаграждений. Законом предусмотрено три варианта: служебное изобретение, служебная полезная модель и служебные промышленные образцы. Неспроста ко всем эти видам объектов ИС добавлено слово "служебный". Это означает, что все вышеперечисленные виды были созданы работником в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Поэтому, если, например, работник что-то изобрел без непосредственного задания руководства и вне рамок своих трудовых обязанностей, то служебным этот объект ИС назвать уже нельзя, даже при условии, что на него были потрачены деньги работодателя. А значит и исключительное право на изобретение будет принадлежать самому сотруднику.

Итак, к изобретению относится техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств), в том числе к применению продукта или способа по определенному назначению ().

А вот промышленный образец, в отличие от первых двух объектов охраняет именно внешний вид изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, его дизайн ().

Таблица. Отличие изобретения от полезной модели

Характеристики/Вид объекта ИС	Изобретение	Полезная модель
Критерии патентоспособности	Новизна, промышленная применимость, изобретательский уровень	Новизна, промышленная применимость
Когда выдается патент	По результатам квалификационной экспертизы	После формальной экспертизы под ответственность заявителя
Срок получения патента	От 18 месяцев	От шести месяцев
Срок действия патента	20 лет (с правом продления на пять лет для лекарственных средств, пестицидов, агрохимикатов)	10 лет (с правом продления на три года)

Право работодателя, право работника

Разобравшись с тем, как разделять созданные сотрудниками объекты ИС, посмотрим кому и какие права на объект ИС будут принадлежать.

По общему правилу автору принадлежат исключительное право и право авторства (). Но для служебных объектов ИС действуют другие порядки. Так, право авторства по-прежнему принадлежит тому, кто изобрел объект – то есть самому работнику. А вот исключительное право принадлежит уже работодателю, если, конечно, трудовым или гражданско-правовым договором не предусмотрено иное. При этом сотрудник должен сообщить работодателю о создании, и обязательно в письменном виде.

Право на получение патента также принадлежит работодателю. Подать заявку он должен не позднее четырех месяцев с момента уведомления его работником. Также компания может передать это право другому лицу или вовсе сообщить работнику-изобретателю, что его творение останется в тайне. Если в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником организация так ничего и не предприняла, то право на получение патента возвращается работнику ().

Вознаграждения

За создание служебных объектов ИС работникам-авторам полагается и вознаграждение. Иногда его размер заранее определяется трудовым или гражданско-правовым договором вместе с условиями и порядком его выплаты. Если же в договоре таких условий не предусмотрено, то работодатель должен следовать законодательно установленным правилам выплаты вознаграждений (Постановление Правительства РФ от 4 июня 2014 г. № 512 " ", далее – Правила). Обратите внимание, что приведенные ниже размеры выплат начали действовать с 1 октября 2014 года.

Прежде всего Постановлением устанавливается размер выплат. Так, за создание служебного изобретения работнику полагается начислить вознаграждение в размере 30% от его средней зарплаты за последние 12 месяцев. А создание служебной полезной модели или служебного промышленного образца стоит меньше – всего 20% от средней зарплаты работника за последние 12 месяцев ().

Выплатить вознаграждение организация должна не позднее двух месяцев со дня получения патента (либо со дня передачи права на получение патента другому лицу, либо со дня принятия решения о сохранении информации в тайне). Если же работодатель не получил патент по зависящим от него причинам, то вознаграждение все равно придется выплатить и не позднее 18 месяцев со дня подачи заявки на патент ().

Если организация передала права на использование служебного объекта ИС иному лицу, то и здесь автору полагается выплата – в размере 10% от суммы по лицензионному вознаграждению. Перечислить ее работодатель должен в течение месяца со дня получения выплат или части выплат по договору ().

А если работодатель передает иному лицу не право использования, а право на получения патента, то заплатить своему работнику-изобретателю придется больше – 15% от суммы по договору передачи в течение месяца со дня получения вознаграждения ().

Бывает, что над изобретением трудился не один сотрудник, а, например, двое, трое или даже целый коллектив. В этом случае вознаграждение выплачивается всем в равных долях, вне зависимости от личного вклада каждого, если, конечно, сотрудники прежде не заключили регулирующий данный вопрос соглашение ().

И еще один важный момент предусмотрен данным Постановлением. Обратите внимание, что даже при прекращении трудовых отношений с работником-изобретателем организация все равно обязана выплачивать полагающиеся ему вознаграждения ().

Налогообложение вознаграждения

Любое вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в РФ облагается НДФЛ (). Вознаграждение за служебные изобретения и прочие служебные объекты ИС не является исключением. Поэтому при его выплате работодатель должен удержать налог. Однако государством предусмотрено и право на налоговый вычет в размере 30% от суммы выплачиваемых работнику вознаграждений ().

А что касается страховых взносов, то здесь немного сложнее. Если в трудовом договоре с сотрудником прописано, что в его обязанности входит творческая деятельность, результатом которой, в частности, является изобретение, полезная модель или промышленный образец, то вознаграждение за создание объектов ИС облагаются страховыми взносами как иные выплаты в рамках трудовых отношений.

Однако если таких условий в договоре с работником не прописано, то в этом случае с выплат работнику-изобретателю страховые взносы начислять не нужно ( , Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования"). Такого мнения придерживается и ПФР ().

Бухучет операций с объектом ИС

В отличие от кадровика, бухгалтеру вовсе не обязательно знать, что изобрел сотрудник. Все это будет являться нематериальным активом. Принимается он к учету по фактической (первоначальной стоимости) на дату принятия его к учету ( , утв. приказом Минфина РФ от 27 декабря 2007 г. № 153н, далее – ПБУ 14/2007).

К расходам на создание НМА относят:

• расходы на оплату труда работников, непосредственно занятых при создании нематериального актива или при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ по трудовому договору, а также страховые взносы;
• расходы на содержание и эксплуатацию научно-исследовательского оборудования, установок и сооружений, других основных средств и иного имущества, амортизация основных средств и нематериальных активов, использованных непосредственно при создании нематериального актива, фактическая (первоначальная) стоимость которого формируется;
• суммы, уплачиваемые за выполнение работ или оказание услуг сторонним организациям по заказам, договорам подряда, договорам авторского заказа либо договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ;
• иные расходы, непосредственно связанные с созданием нематериального актива и обеспечением условий для использования актива в запланированных целях ().

Рассмотрим, какими проводками должен отразить бухгалтер создание служебного изобретения и постановки его на учет.

Пример

ПОЛЕЗНЫЕ СЕРВИСЫ

В организации было создано служебное изобретение. Зарплата сотрудника-изобретателя составила 120 000 руб. Страховые взносы – 36 000 руб., в том числе в ПФР (22%) – 26 400 руб., ФФОМС (5,1%) – 6120 руб. и в ФСС (2,9%) – 3480 руб. Расходы на содержание и эксплуатацию научно-исследовательского оборудования, использовавшегося при изобретении – 300 000 руб.

При регистрации заявки организация заплатила госпошлину в размере 1650 руб. и плату за проведение экспертизы заявки – 2450 руб.

Проводки:

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 70

120 000 руб. – учтена в расходах зарплата работника-изобретателя;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 69.2

26 400 руб. – учтена в расходах сумма страховых взносов в ПФР;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 69.3

6120 руб. – учтена в расходах сумма страховых взносов в ФФОМС;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 69.3

3480 руб. – учтена в расходах сумма страховых взносов в ФСС;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 23

300 000 руб. – учтены расходы на эксплуатацию научно-исследовательского оборудования;

ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 51

4100 руб. (1650 + 2450) – уплачена госпошлина за подачу заявки и проведение экспертизы;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 76

4100 руб. – учтена в расходах госпошлина за подачу заявки и проведение экспертизы;

ДЕБЕТ 04 КРЕДИТ 08

460 100 руб (120 000 + 26 400 + 6120 + 3480 + 300 000 + 4100) руб. – принято к учету изобретение как нематериальный актив.

Каждое изобретение создается автором либо в собственных интересах, либо в интересах работодателя. Согласно пунктам 1-3 ГК РФ изобретение, созданное в интересах работодателя, признается служебным. В этом случае право авторства будет принадлежать работнику, а исключительное право и право на получение патента на это изобретение принадлежат работодателю. При этом автору изобретения может быть положено вознаграждение. Таким образом, авторское вознаграждение за изобретение – это вознаграждение, которое получает автор изобретения, в случае если права на это изобретение принадлежат работодателю.

В каких случаях автору изобретения положено вознаграждение

• Получает патент на это изобретение;
• Решает сохранить в тайне информацию об изобретении;
• Передает право на оформление патентных прав другому лицу;
• Не получает патент по поданной заявке по собственной вине.

Вознаграждение автора служебного изобретения

Размер вознаграждения, которое получит от работодателя автор служебного изобретения, определяется договором между ними. Если такой договор не был заключен, то в соответствии со ГК РФ применяются условия, описанные в «Правилах выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы". Вот эти условия:

1. Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются соответственно служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом.

3. Исключительное право на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

4. При отсутствии в договоре между работодателем и работником соглашения об ином (пункт 3 настоящей статьи) работник должен письменно уведомить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого возможна правовая охрана.

Если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на соответствующие служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне, право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец возвращается работнику. В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право использования служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю вознаграждения, размер, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.

(см. текст в предыдущей редакции)

Если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец, либо примет решение о сохранении информации о таких изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне и сообщит об этом работнику, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

(см. текст в предыдущей редакции)

Право на вознаграждение за служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец неотчуждаемо, но переходит к наследникам автора на оставшийся срок действия исключительного права.

5. Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не являются служебными. Право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат работнику. В этом случае работодатель вправе по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд на весь срок действия исключительного права либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием таких изобретения, полезной модели или промышленного образца.